他是種業發展凈土的守衛者
與層出不窮的花樣侵權斗爭
從業10年，足跡遍及大江南北
知識產權防護網日益密織
侵權行為更加隱蔽
侵權平臺日趨多元化
企業可將哪些工作前置？
品種權人如何始終掌握主動權？
影響判罰的關鍵因素有哪些？
本期問大咖嘉賓
北京瀾商律師事務所合伙人律師馮萬偉
01
今年您去了哪些地方，印象最深的案件是什么？
馮萬偉：2023年我和團隊律師為了種業企業維權先后去了新疆維吾爾自治區、山西、內蒙古自治區、黑龍江、吉林、遼寧、天津、山東、江蘇、浙江、河北、河南、安徽、湖北、四川、甘肅、廣東等地。
這一年我經辦的案子既有水稻、小麥、玉米、大豆等主要農作物，也有黃瓜、甜瓜、紅小豆、甘藍等非主要農作物，更有果樹、花卉等無性繁殖材料，每起案件都有其獨特性和代表性。
印象最深的有兩起：一是黑龍江哈爾濱公安機關偵破李某等制售假水稻種子案（該案也入選了《（2023年）公安部公布7起農資打假典型案例》）；二是內蒙古某種業公司以與已知品種（該品種已經通過品種審定且獲得品種權）經DNA指紋檢測判定為極近似或相同品種（經SSR分子測試48個位點零差異、MNP分子測試1007個位點差1個）的水稻品種向當地主要農作物品種審定委員會申請審定案件，被侵權品種的利害關系人發現得早，分別向內蒙古品種審定委員會、內蒙古農牧廳及農業農村部進行了相應的反饋和舉報，目前該案件還在處理當中，試想一旦該品種通過審定，不僅對品種權人或利害關系人帶來極大傷害，也對我國現有的主要農作物品種審定制度帶來巨大的沖擊。
02
當前，種業行業維權意識較以前明顯加強，侵權行為呈現什么特點？
馮萬偉：隨著新《中華人民共和國種子法》（下稱“《種子法》”）的實施及配套規則的完善，我國已經建立了較為完備的植物新品種法律保護體系，使得過去明目張膽的侵權行為得到遏制，種業市場得到凈化，但是侵權行為仍然存在，而且呈現如下特點：
（1）侵權行為更加隱蔽。侵權行為人由單純套包侵權轉向親本侵權；侵權行為人將自己生產繁殖的侵權品種交給自己的員工以“農民”身份通過自媒體推廣銷售侵權品種；侵權行為人利用自身糧食企業身份租地后再分包給當地農民，并向農民提供二代種子，待收獲后定向回收作為糧食，收回的糧食一部分作為種子分發出去，另一部分作為糧食對外銷售，使侵權行為形成一個網絡閉環等。這些操作進一步增加了品種權人或利害關系人維權難度。
（2）侵權平臺日趨多元化。如對于小麥、常規稻、大豆等品種，一些種糧大戶以農民身份利用某音、某手、短視頻、微信群等銷售侵權品種；還有侵權行為人利用某魚二手閑置物品交易平臺銷售侵權品種，由于該平臺的特殊性，進一步增加了維權取證的難度。
（3）通過不正當的手段使“侵權行為合法化”。為了拓寬我國品種審定試驗通道、破解試驗容量不足、激發育種創新活力、加快品種選育步伐，我國在主要農作物品種審定制度中開辟了綠色通道和聯合體試驗兩個通道。有些侵權行為人在這兩個通道中弄虛作假，將已知品種換個名稱申請主要農作物品種審定并采取不正當手段通過審定。一旦被訴侵權，其以被訴侵權品種已經通過審定為由進行抗辯，該種情況會讓農業執法部門與人民法院陷入兩難困境。
03
許多企業為維權疲于奔命，有哪些工作是可以做在侵權行為發生之前的？品種權人如何在品種權許可過程中始終掌握主動權？
馮萬偉：在侵權行為發生前，種業企業可以做以下工作：
（1）樹立種業知識產權保護意識，重視種業知識產權保護。我國已經建成了較為完善的種業知識產權保護的法律體系，種業企業應當綜合運用品種權、專利權和商業秘密等來構建繁殖材料保護體系。諸如就具備授權條件的品種申請品種權保護，就育種過程中間材料建立商業秘密保護，就育種方法申請專利，就品種外包裝進行版權登記，就品種名稱申請商標權等措施，針對不同類型的研發成果確定保護策略、采取相應的保護措施并及時進行權利申請或登記。
（2）注重自身合規建設。經驗千萬條，合規第一條。對于企業而言合法合規經營、遵守行業規則，構建完善的合規體系才是企業行穩致遠的保障。種業企業首要的合規就是在申請品種保護時如實向相關保藏部門提交授權品種的繁殖材料，即生產推廣銷售的繁殖材料與提交保藏部門的繁殖材料是同一品種。對于已經獲得品種權的品種而言，這不僅有利于企業自身維權打假，也可有效避免第三方將企業正在生產推廣銷售的品種通過不正當手段獲取品種權后反維權；對于審定品種或者登記品種而言，《種子法》明確規定“一品一名”，這樣不僅規避被投訴其生產銷售假種子或者一品多名的風險，還可以杜絕第三方利用不正當手段搶先申請品種權，更能在發生種子質量糾紛時證明自己生產的種子質量沒有問題。
（3）完善企業管理制度。通過建立商業秘密保護制度、簽訂保密協議等形式保護繁殖材料；重視對員工，尤其是高級管理人員、科研技術人員、銷售人員等的商業秘密保護教育和離職交接管理，預防員工離職后因保密意識不強導致親本等繁殖材料泄漏；與受托人簽訂制繁種合同并在合同中明確保密條款和繁殖材料所有權歸屬等內容，防止繁殖材料外泄。
（4）關注市場動向。在發現侵權行為后，要及時采取行動，避免由于種子季節性因素造成取證困難的情況。建議企業通過公證取證、申請法院調查取證等方式固定證據。如果存在證據可能滅失或者難以取得的情況，可以在訴訟過程中申請人民法院進行證據保全。
品種權人的利益與品種權實施緊密聯系，單純的持有品種權并不能為育種人帶來經濟回報，品種權只有被實施、被投入到實際生產中，其經濟價值才能體現，才能真正創造財富，從而為品種權人帶來經濟利益。品種權實施方式主要有三種：自主實施、品種權轉讓實施、權利人許可他人實施。品種權人想在品種權許可過程中始終掌握主動權可以從三個方面著手：
（1）選擇誠信可靠且有種子生產推廣銷售能力的企業為被許可人。被許可主體如果具有良好的銷售渠道、與農戶建立了長期穩定的合作關系則有利于品種的推廣和做大做強。
（2）簽訂書面許可合同。在品種權人許可第三人使用其植物新品種權時應當同被許可人簽訂書面合同。我國新品種許可并不像品種權轉讓一樣采取“登記生效”，也不需要進行備案，許可人與被許可人簽訂書面合同即可。品種權實施許可合同應具備以下內容：許可內容、許可方式、許可實施范圍和期限、技術指導、許可使用費的標準與支付方式、對第三方侵權行為的處理、違約責任和爭議解決等，完備的許可合同有利于品種權人更好得維護自己的合法權益。
（3）定期對許可合同實施情況進行調查和回訪。品種權人主動關注許可合同實施情況不僅便于為被許可人提供技術指導和技術服務，保證品種得到有效的推廣，也能及時了解品種在生產推廣過程中遇到的問題，及時發現、及時解決，確保該品種服務企業造福人民。
04
植物新品種權、專利權和商業秘密的應用范圍有何區別，企業在保護原始創新和育種成果的過程中應如何選擇取舍？
馮萬偉：我國已經建成了以UPOV公約（1978年文本）為藍本，以《民法典》《種子法》為支撐，以《植物新品種保護條例》及相關《實施細則》為操作規范，以《最高人民法院關于審理植物新品種糾紛案件若干問題的解釋》《關于審理侵犯商業秘密民事案件適用法律若干問題的規定》等相關司法解釋為保障的植物新品種保護法律體系。可以說品種權、商業秘密和專利權實現了對植物新品種從繁殖材料到收獲品種及育種方法的全鏈條覆蓋。
我建議，如果繁殖材料是雜交種，優先選用品種權進行保護；如果該繁殖材料是自交系或系植物新品種的原始材料、中間材料等，優先選用認定為商業秘密的方式進行保護。一個優良的自交系可以組配多個雜交種，其潛力和價值是無窮的，商業秘密只要不被公開，就可以享有無期限的法律保護，而一旦申請了品種權，則在保護期限屆滿時就會成為公知品種。
05
2023年多地出現以品種質權抵押貸款的案例，企業采用該方法融資需要滿足哪些條件，還可采取什么方式整合資金？
馮萬偉：品種權作為知識產權的重要組成部分，其與專利、商標、著作權一樣，具有質押擔保的融資屬性。品種權質押融資模式的運用不僅充分利用品種權的使用價值及財產價值，拓寬農業企業的融資途徑，有助于社會資源的最大化使用，更有利于提升品種權轉移轉化效益，拉開了我國品種權金融化的序幕。
2021年1月，九圣禾種業股份有限公司以5個優質優產的玉米種子新品種權為擔保物，向中國農業銀行股份有限公司昌吉市支行質押融資5000萬元授信額度，成為全國首單以農業種子品種權質押融資的案例。2021年6月，三明市森彩生態農業發展有限公司以兩項花卉品種權為質押，獲得中國郵政儲蓄銀行股份有限公司三明市分行40萬元貸款，成為全國首單花卉類品種權質押貸款。2021年至2022年18家企業以品種權質押方式獲得22家金融機構融資5.23億元。
企業采用品種權融資一般需要滿足以下條件：（1）品種權合法、完整、有效，不違反國家有關法律法規規定；（2）品種權權屬清晰，取得由國家農業農村、林業行政部門正式授予的品種權證書，不存在權屬糾紛；（3）品種權處于有效期內，且剩余有效期長于信貸業務期限3—5年以上（具體年限由各個銀行確定）；（4）單品種種植推廣面積達到一定的畝數（具體數據由各個銀行確定）；（5）能夠辦理有效質權登記手續，依法可以轉讓，具備變現能力。對于主要農作物品種或林木品種，銀行一般還要求該品種須取得國家級或者省(市)級出具的農作物品種審定證書或林木良種證。
除品種權質押方式外，企業還可以通過品種權出資的方式來設立公司，繼而通過公司股權進行融資。
06
您認為法院判決是否侵權的關鍵因素有哪些？
馮萬偉：個人認為法院判決是否侵權的關鍵因素包括證據和法庭舉證責任分配及對證明標準的要求。
（1）證據對訴訟的影響
在品種權侵權訴訟中最為核心的就是證據，品種權人和利害關系人能否調取有效證據事關維權成敗。根據證據在品種權侵權訴訟中的作用，可以將證據分為權利證據、侵權證據和賠償證據三類。
權利證據是指用于證明品種權人或利害關系人有權制止侵權行為、提起訴訟的證據。侵權證據是指能證明侵權行為人實施了侵犯品種權行為的證據。侵權證據主要包括：①侵權主體資格的相關證據，如侵權主體是自然人、法人或其他組織；②證明侵權事實存在的證據，如侵權行為人未經許可，生產、繁殖和為繁殖而進行處理、許諾銷售、銷售、進口、出口以及為實施上述行為儲存該授權品種的繁殖材料，為商業目的將該授權品種的繁殖材料重復使用于生產另一品種的繁殖材料；③合法性抗辯證據，該類證據主要是指進入訴訟程序后，被告會提出的其有合法來源或該品種權已超過保護期限等證據。賠償證據指用于證明侵權行為給權利人或利害關系人造成損失的證據。
（2）法庭舉證責任的分配及對證明標準的要求
法庭對證明標準的要求及舉證責任的分配往往也是判定是否侵權的關鍵因素。實踐中因一審法院舉證責任分配和證明標準的把握原因而駁回原告訴訟請求的案件并不少見：如某法院對被訴侵權的親本與原告享有權利的品種通過真實性比對的《檢測報告》及被訴侵權的雜交種與原告享有權利品種親子鑒定的《測試報告》均置之不理，以“被告選擇用原告權利的品種繁育未知的品種，而不選擇自身具有合法授權的品種也不符合一般常理”予以駁回原告訴訟請求。這對品種權人維權也提出了新的要求。
此外，根據品種權人及利害關系人所掌握的證據選擇恰當的訴訟策略也是影響法院判決是否侵權的重要因素。
07
企業IPO時，證券交易所上市委員會對發行人在品種選育體系的核心競爭力、構建高效育種體系等方面有什么要求？
馮萬偉：根據《中華人民共和國證券法》第十二條規定可知，企業IPO時應當滿足的基本條件為：（1）具備健全且運行良好的組織機構；（2）具有持續經營能力；（3）最近三年財務會計報告被出具無保留意見審計報告；（4）發行人及其控股股東、實際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序的刑事犯罪；（5）經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。對于種業企業而言，優良品種及其選育體系是其具備可持續經營能力的重要保障。
因此，證券交易所上市委員會對發行人在品種選育體系的核心競爭力、構建高效育種體系等方面一般要求擬上市企業在與競爭對手進行比較時應當關注品種的相關技術指標以及種植區域、種植面積、市場占有率、行業排名、畝產量、售價、抗病蟲害類型等信息，關注在售產品的核心競爭力，關注自主選育品種競爭優勢與劣勢等。
08
生物育種逐步放開，對該賽道的企業有什么維權建議？
馮萬偉：生物育種是利用遺傳學、細胞生物學、現代生物工程技術等方法原理，利用轉基因、基因編輯、全基因組選擇和合成生物學等技術，培育生物新品種的過程。選擇該賽道的企業在維權方面應盡早布局，因此可以先從以下幾個方面著手：
（1）重視育種研發階段對育種材料的技術秘密保護。在實務中，通過育種創新活動獲得的具有商業價值的育種材料，在具備不為公眾所知悉并采取相應保密措施等條件下，可以作為商業秘密依法獲得法律保護。針對商業秘密的保密性這一構成要件，生物育種企業應及早建立本企業具體的、特定的，與商業秘密及其載體對應的保密措施體系，例如制訂保密制度、簽署保密協議、禁止對外擴散、對繁殖材料以代號稱之等。
（2）重視植物新品種保護。完成生物育種后，及時申請品種權，除按照規定提交申請品種的繁殖材料至相應的保藏中心或者測試機構外，還要確保授權品種具備新穎性和適當的命名。植物新品種的申請授權階段涉及的申請品種繁殖材料的提交、申請品種的銷售情況、申請品種的命名等問題，關系申請品種能否取得品種權，對于授權后的行政保護和司法保護中如何確定品種權保護范圍以及該品種可能面臨的無效宣告挑戰也具有重要影響。
（3）對于生物育種技術及時申請專利保護。在生物育種關鍵技術創新中，相比分子標記輔助育種技術相關專利申請數量、基因種質資源相關專利而言，分子設計育種技術的相關專利申請占比還較小，在這方面有育種技術企業及時申請，盡早占位。
（4）重視發現品種權被侵權后的證據，尤其是侵權證據和賠償證據取證。權利人或利害關系人自行取證時可通過公證購買的方式取得被侵權品種的繁殖材料，隨后自行委托鑒定或者申請法院啟動司法鑒定程序。由于品種權侵權案件專業性較強，權利人自行取證往往由于不熟悉相關法律規定而導致所取證據不能形成有效的證據鏈而影響后續工作，目前生物育種企業更加偏向于委托具有專業的法律知識和豐富的辦案經驗的律師或調查機構，進行維權取證。
記者 | 陳迎
設計丨肖愛琦
編輯丨農財君
聯系農財君丨18565265490
新時代 新種業
南方農村報丨農財寶典
